無固定期限合同中的“搶答”

劉先生在某公司連續(xù)工作多年，公司只與劉先生簽訂過一次3年期限的勞動合同，此后雙方雖然未再續(xù)簽勞動合同，但還是繼續(xù)保持了原工作關(guān)系。轉(zhuǎn)眼間他在該公司連續(xù)工作滿10年了。聽說勞動法規(guī)定：只要連續(xù)工作10年以上的，用人單位就應(yīng)當(dāng)與勞動者續(xù)簽無固定期限勞動合同。于是他就找公司領(lǐng)導(dǎo)商議，要求公司按勞動法的規(guī)定簽一份無固定期限勞動合同。公司領(lǐng)導(dǎo)認(rèn)為公司的經(jīng)營情況不理想，目前難以簽這樣的合同，但愿意馬上與劉先生續(xù)簽一份3年期限的勞動合同。劉先生不同意，堅持要求公司續(xù)簽無固定期限的勞動合同。經(jīng)過幾次協(xié)商，雙方還是各持己見，以致合同續(xù)簽的問題一時難以確定。

　　一個月后，公司書面通知劉先生：如劉先生在一周內(nèi)不與公司續(xù)簽3年期限的勞動合同，公司只能依照規(guī)定終止勞動關(guān)系。接到公司的通知后，劉先生即向勞動爭議仲裁委員會提起申訴，要求公司與自己簽訂無固定期限勞動合同。

　　劉先生認(rèn)為：根據(jù)勞動法的規(guī)定，自己在公司已連續(xù)工作10年以上，用人單位就應(yīng)當(dāng)與自己簽無固定期限勞動合同。

　　公司認(rèn)為：勞動法規(guī)定簽訂勞動合同應(yīng)當(dāng)雙方協(xié)商意見一致，公司只同意與劉先生簽3年期限的勞動合同。由于雙方協(xié)商不成，公司可以按規(guī)定提前通知終止勞動關(guān)系。

　　這個爭議焦點是劉先生在未有勞動合同的情況下是否可以工作年限滿10年提出續(xù)簽無固定期限合同的要求。

　　《勞動法》第16條規(guī)定：“建立勞動關(guān)系應(yīng)當(dāng)訂立勞動合同”；第17條規(guī)定：“訂立和變更勞動合同，應(yīng)當(dāng)遵循平等自愿、協(xié)商一致的原則，不得違反法律、行政法規(guī)的規(guī)定”。根據(jù)以上規(guī)定，勞動合同是勞動者與用人單位確立勞動關(guān)系的標(biāo)志，訂立（包括續(xù)訂）勞動合同，應(yīng)當(dāng)遵循平等自愿、協(xié)商一致的原則。

　　但是，當(dāng)事人未簽訂勞動合同但又維持勞動關(guān)系的性質(zhì)應(yīng)當(dāng)如何確定？

　　《上海市勞動合同條例》第27條規(guī)定：“應(yīng)當(dāng)訂立書面勞動合同而未訂立，但勞動者按照用人單位要求履行了勞動義務(wù)的，當(dāng)事人的勞動合同關(guān)系成立”。根據(jù)以上規(guī)定，當(dāng)事人符合訂立勞動合同的所有條件但未簽訂書面勞動合同，則確認(rèn)當(dāng)事人雙方之間具有勞動合同的關(guān)系。由于“應(yīng)訂未訂”是一種事實上的勞動關(guān)系，當(dāng)事人在勞動關(guān)系存續(xù)期限上存在不確定性，因此，《上海市勞動合同條例》第40條規(guī)定：“應(yīng)當(dāng)訂立勞動合同而未訂立的,勞動者可以隨時終止勞動關(guān)系；用人單位提出終止勞動關(guān)系，應(yīng)當(dāng)提前30日通知勞動者”。

　　那么，當(dāng)事人之間未簽訂書面合同，勞動者連續(xù)工作10年以上時，用人單位是否可以依據(jù)這規(guī)定提前30日通知勞動者的方式提出終止勞動關(guān)系？

　　上海市勞動和社會保障局《關(guān)于實施<上海市勞動合同條例>若干問題的通知（二）》規(guī)定：“應(yīng)當(dāng)訂立書面勞動合同而未訂立，勞動者在同一用人單位連續(xù)工作滿10年以上，雙方繼續(xù)存在勞動關(guān)系狀態(tài)，用人單位未依據(jù)《條例》第40條規(guī)定通知終止勞動關(guān)系的，勞動者提出訂立無固定期限勞動合同，用人單位應(yīng)當(dāng)與其訂立無固定期限勞動合同”。根據(jù)以上規(guī)定：勞動者在同一用人單位連續(xù)工作滿10年以上，雙方應(yīng)當(dāng)訂立書面勞動合同而未訂立，但又繼續(xù)保留勞動關(guān)系狀態(tài)，而此時用人單位尚未依據(jù)規(guī)定通知勞動者終止勞動關(guān)系的前提下，勞動者提出訂無固定期限勞動合同，用人單位就應(yīng)當(dāng)與其訂立。

　　劉先生在3年期勞動合同期滿后繼續(xù)在公司連續(xù)工作滿10年，當(dāng)事人之間未再續(xù)簽勞動合同，劉先生與公司屬于“應(yīng)訂未訂”的勞動關(guān)系并處于繼續(xù)存在勞動關(guān)系的狀態(tài)。在這種狀況下，如果用人單位依據(jù)《上海市勞動合同條例》第40條的規(guī)定，在劉先生要求簽訂無固定期限合同前，提前30天通知劉先生終止勞動關(guān)系的，則雙方勞動關(guān)系可以按公司的通知而終止。但劉先生在公司依據(jù)規(guī)定提前通知終止勞動關(guān)系之前提出訂立無固定期限勞動合同，因此，公司應(yīng)當(dāng)與其訂立無固定期限勞動合同。

　　因此，在事實勞動關(guān)系簽訂無固定期限合同問題上，有一個“搶答”關(guān)系，誰先提出主張，就按照誰的要求處理雙方的勞動關(guān)系。