試用期上常玩的花樣

在用人單位和勞動者雙方的關系中，試用期是個矛盾比較多的環節。這些矛盾主要集中在以下幾方面：對用人單位最感到頭痛的是，好不容易招到的人才在試用期內說走就走，這不但浪費了時間和費用，而且有時很被動。對被錄用的人才來說，主要表現為用人單位隨便設置試用期以及用試用期的名義隨便炒魷魚。

　　以阿華的理解，《勞動法》之所以對試用期用“雙方可以約定”比較靈活的話，主要也出于以下的考慮：雖然雙方通過雙向選擇的方式簽訂了合同，但這種選擇有較大的缺陷，雙方僅憑死材料作出的決定，而是否真的能合作，再需要在真實的工作中加以檢驗，因此試用期實際上是又一次的雙向選擇。但是《勞動法》在使試用期合法化的同時，卻對雙方在試用期的約束方面有所忽略，比如在試用期內，被使用者可以不要任何理由就可以走人，而且不用承擔任何的責任；用人單位只要能證明被聘人員“不符合錄用條件”就可以炒對方的魷魚等等。由于法律法規在試用期問題上的不完善，因此有關試用期的糾紛相當多，相比較用人單位在這方面的毛病更多些。這主要表現在以下一些做法上：

　　其一，單獨訂立所謂的“試用合同”。根據《勞動法》等法律法規的規定，試用期只有在正式合同中才能約定，即如果沒有訂立正式合同就不存在單獨的“試用合同”。所以，所有的單獨的試用合同都是違法的。上海市勞動和社會保障局在關于貫徹執行《勞動法》的有關通知中作出明確的規定，所有單獨的試用合同都被視作正式合同。也就是說，如果用人單通知中作出明確的規定，所有單獨的試用合同都被視作正式合同。也就是說，如果用人單位與勞動者訂立試用合同，那么你實際上放棄了對被錄用人員試用的權利。與訂立所謂的試用合同的手法一樣，有的用人單位以不訂合同而口頭上約定試用期的做法，同樣也是無效的。當出現這種情況時，按規定也視為用人單位放棄使用期，事實上的勞動關系即成為正式的勞動關系，你可以享受正式職工的一切權利。

　　其二，對試用期長短的隨意性�！渡虾Ｊ袆趧雍贤�規定》對試用期的長短也有明確的規定，即“勞動合同期限不滿６個月的，不設試用期；勞動合同期限滿６個月不滿１年的，試用期最長不得超過１個月；勞動合同期限滿１年不滿３年的，試用期最長不得超過３個月；勞動合同期限滿３年的，試用期最長不得超過６個月�！备鶕�這個規定，上海市勞動和社會保障局作出進一步的規定：凡是合同中有關試用期的約定超過上述規定的，其超過部分視為正式合同。也就是說，如果你的合同期為兩年。而合同規定試用期為６個月，超過規定３個月，當你被試用了３個月后，你已經自動成為正式職工了，如果用人單位再要炒你魷魚，必須按正式職工的規定給予經濟補償。

　　其三，用人單位在試用期解除合同的隨意性。特別要指出的是，有少數用人單位、特別是一些直銷公司，用試用作為幌子，大量招收外地青年，用很高的定額作為考核，而試用期內的工資又壓得非常低，到試用期滿前，找個借口炒你的魷魚，以此使用廉價甚至無價的勞動力。因此外地人才初來上海最好不要到這種地方工作，以免上當。

　　有不少用人單位以為，在試用期內炒職工的魷魚可以不要任何理由，其實這種看法是片面的，因為《勞動法》等法律法規都明確規定，在試用期內炒職工魷魚必須“證明不符合錄用條件的”。雖然在試用期炒職工的魷魚要容易些，但是用人單位也必須拿出足夠的證據證明被炒者不符合錄用條件，否則你可能被告上法庭。

　　某公司與兩名計算機專業的畢業生簽訂了為期２年的勞動合同，約定試用期為３個月。合同中還約定：“在試用期內，雙方均有權隨時與對方解除勞動合同�！保矀�月后，公司的規模有所壓縮，原來要兩人做的工作，現在一個人就可以了。于是，公司以書面通知的形式告訴其中的一人：“根據合同關于試用期的規定，決定立即與你解除合同�！北怀凑咴谡埥塘藢＜液�，要求公司證明自己不符合錄用條件，公司的回答卻是：“試用期解除合同要什么理由？”于是這位被炒魷魚的職工，以公司違法簽訂無效合同為由向勞動仲裁委員會提出仲裁申請，要求撤消公司的決定。