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標(biāo) 題：專家解答新勞動(dòng)合同焦點(diǎn)確定連續(xù)工作存爭(zhēng)議
日期：2009/5/12 源自:中華職工學(xué)習(xí)網(wǎng)	【字體：】

根據(jù)明年1月1日起正式實(shí)施的《勞動(dòng)合同法》，市勞動(dòng)保障局制定了我市新勞動(dòng)合同示范文本，這一文本對(duì)勞動(dòng)者的合法權(quán)益進(jìn)行了最大限度的保護(hù)。但是，由于與新的勞動(dòng)合同法相關(guān)的實(shí)施細(xì)則尚未出臺(tái)，許多關(guān)系到勞動(dòng)者切身利益的問題依然懸而未決。為此，本報(bào)記者特地邀請(qǐng)德衡律師集團(tuán)資深律師鄭惠對(duì)勞動(dòng)者關(guān)心的五個(gè)問題做了詳細(xì)解答。

連續(xù)工作時(shí)間如何確定

問：勞動(dòng)合同法中對(duì)簽
訂無固定期合同條款中“連續(xù)”如何理解爭(zhēng)議頗多。比如，中間間隔一段時(shí)間算不算連續(xù)簽訂合同，解除或終止勞動(dòng)合同后重新簽訂勞動(dòng)合同是不是連續(xù)計(jì)算工作時(shí)間，中斷多久能導(dǎo)致工齡“歸零”？

答：此前發(fā)生的“華為”事件，在社會(huì)上引起了對(duì)“連續(xù)”如何理解的爭(zhēng)論。目前，各方專家的意見并不統(tǒng)一。有人認(rèn)為，中間間隔一年以下的，都應(yīng)按連續(xù)計(jì)算，也有人認(rèn)為，應(yīng)該確定為六個(gè)月以下。還有的認(rèn)為，只要有間隔都不應(yīng)連續(xù)計(jì)算。但無論怎樣，該問題都應(yīng)以立法部門制定的相關(guān)配套規(guī)定為準(zhǔn)，近幾天內(nèi)該規(guī)定就會(huì)出臺(tái)。我相信，該規(guī)定對(duì)這個(gè)問題一定會(huì)有所解釋的。

企業(yè)打“擦邊球”咋辦

問：針對(duì)工作多年的老員工，是否可以打“擦邊球”，將簽訂多年合同的老員工全部變成勞務(wù)派遣制員工？

答：《勞動(dòng)合同法》規(guī)定，勞務(wù)派遣一般在臨時(shí)性、輔助性或者替代性的工作崗位上實(shí)施。用人單位不得設(shè)立勞務(wù)派遣單位向本單位或者所屬單位派遣勞動(dòng)者。所以，原則上法律是禁止上述情形發(fā)生的。

另外，單位應(yīng)考慮實(shí)際操作中的成本問題，如果將老員工全部變成勞務(wù)派遣制員工，單位首先要與勞動(dòng)者解除勞動(dòng)合同，這就涉及到向勞動(dòng)者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)膯栴}。另外，《勞動(dòng)合同法》規(guī)定，被派遣勞動(dòng)者享有與用工單位的勞動(dòng)者同工同酬的權(quán)利。用工單位無同類崗位勞動(dòng)者的，參照用工單位所在地相同或相近崗位勞動(dòng)者的勞動(dòng)報(bào)酬確定。這就是說用人單位使用派遣制員工，不但不會(huì)節(jié)約成本，還需要向勞動(dòng)派遣單位支付服務(wù)費(fèi)，反而增加了成本。當(dāng)然，對(duì)于一些臨時(shí)性、輔助性的崗位，由于采用勞務(wù)派遣制員工，用工單位可以不必為勞動(dòng)者辦理檔案、保險(xiǎn)等事宜，可以節(jié)約用工單位的人力資源成本，對(duì)用工單位來說，還是比較有利的。

加班注意留下證據(jù)

問：?jiǎn)挝粸榱艘?guī)避支付加班費(fèi)采取了以下措施:不設(shè)考勤卡，薪資通知書注明工資含加班費(fèi)，勞動(dòng)合同選擇了不定時(shí)工作制，怎么辦？

答：司法實(shí)踐中，對(duì)勞動(dòng)者加班的證據(jù)保全確實(shí)是一個(gè)比較困難的問題，勞動(dòng)者在工作過程中，要注意保留相關(guān)的證據(jù)，如人證、通話記錄、收發(fā)郵件時(shí)間等，當(dāng)然，最有效的證據(jù)還是單位確認(rèn)的加班時(shí)間。

如果薪資通知書注明工資含加班費(fèi)，由于加班的工資比平時(shí)的工資是高許多的，可以通過推算的方式，計(jì)算出薪資通知書注明工資的數(shù)額減去加班費(fèi)后，剩下的工資數(shù)額是明顯低于勞動(dòng)者基本工資或勞動(dòng)合同約定工資的，從而認(rèn)定用人單位存在違法情形。

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