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標題：勞動合同法細則搶鮮預(yù)覽，部分熱門條款大曝光
日期：2009/5/12 源自:中華職工學(xué)習(xí)網(wǎng)	【字體：】

隨著《勞動合同法》生效實施時間的日益臨近，關(guān)于貫徹實施勞動合同法的相關(guān)規(guī)定，也就是《勞動合同法》的實施細則，還在緊張的制定過程中。

　　據(jù)《工人日報》引用勞動和社會保障部勞動工資司司長邱小平、法制司副司長余明勤等人的說法稱，細則將在12月底之前出臺。

　　本報記者獲悉，有關(guān)細則的層級，將可能由勞動和社會保障部的部門規(guī)章，升級為國務(wù)院行政法規(guī)。而細則能否在1月1日之前出臺，并同法律同時實施，還不確定。

　　一再后延的出臺時間，顯示相關(guān)爭議依然十分激烈。據(jù)知情人士透露，新近征求意見的細則草案包括涉及總則、勞動合同的訂立、勞動合同的履行和變更、勞動合同的解除和終止，以及勞務(wù)派遣等多個章節(jié)，條款達五六十個，而且可能還會增加。

　　細則中一個引人注目的條款，對《勞動合同法》第十四條關(guān)于無固定期限勞動合同的規(guī)定進行了解釋。

　　《勞動合同法》第十四條規(guī)定，幾種情形下，比如勞動者在該用人單位連續(xù)工作滿10年的，或者連續(xù)訂立二次固定期限勞動合同后續(xù)訂勞動合同的，用人單位應(yīng)當(dāng)與勞動者訂立無固定期限勞動合同。

　　這個規(guī)定導(dǎo)致很多企業(yè)擔(dān)心企業(yè)“鐵飯碗”重現(xiàn)。盡管全國人大、勞動部門、工會以及很多專家都稱這是對法律的誤讀，但是以“先辭職再競崗”的方式讓老員工工齡“歸零”的做法還是此起彼伏。

　　企業(yè)采取種種辦法規(guī)避法律，而官方也頻頻對此表態(tài)。最權(quán)威的表示當(dāng)屬全國人大法工委負責(zé)人的說法，勞動合同法實施后，只要勞動者繼續(xù)在本單位工作，勞動關(guān)系就是連續(xù)的，即使形式上采用“主動辭職”、“自愿協(xié)議”等方式改變勞動合同，也改變不了“勞動關(guān)系連續(xù)”的事實，用人單位也規(guī)避不了法定義務(wù)。

　　但是，對于法律規(guī)定中的“連續(xù)”如何理解就爭議頗多。比如，中間間隔一段時間算不算連續(xù)簽訂合同，解除或終止勞動合同后重新簽訂勞動合同是不是連續(xù)計算工作時間，中斷多久能導(dǎo)致工齡“歸零”？

　　這些問題涉及企業(yè)的上述做法能否實現(xiàn)規(guī)避簽訂無固定期限合同的義務(wù)。

　　對此，細則中對兩個“連續(xù)”進行了解釋。

　　《勞動合同法》第十四條第一項“連續(xù)工作滿十年”，是從勞動者開始提供勞動時計算，因組織原因在不同用人單位之間流動的，或者因業(yè)務(wù)劃轉(zhuǎn)由一個用人單位到另一個用人單位的，工作年限合并計算。

　　而第三項中的“連續(xù)”(連續(xù)訂立二次固定期限勞動合同，且勞動者沒有本法第三十九條和第四十條第一項、第二項規(guī)定的情形，續(xù)訂勞動合同的)是指時間間隔不超過一年。

　　一位參與《勞動合同法》立法的專家分析說，“組織原因”是相對于勞動者個人原因而言的，比如說由企業(yè)安排在母公司和子公司之間流動，就要算連續(xù)工作。而“因業(yè)務(wù)劃轉(zhuǎn)”流動主要是指涉及企業(yè)兼并重組等情況。

　　而對第二個“連續(xù)”的解釋則明確，只要是在第一次固定期限勞動合同之后一年內(nèi)再訂立固定期限合同的，就算“連續(xù)訂立”。照此理解，要使工齡“歸零”，間隔至少需要一年。

　　勞動合同法細則對這兩個“連續(xù)”的解釋，使通過“工齡歸零”規(guī)避法律的做法受到了嚴格限制。

　　據(jù)記者了解，細則還對資方解除勞動合同應(yīng)通知工會的特殊程序進行了解釋。

　　勞動合同法第四十三條規(guī)定，用人單位單方解除勞動合同，應(yīng)當(dāng)事先將理由通知工會。用人單位違反法律、行政法規(guī)規(guī)定或者勞動合同約定的，工會有權(quán)要求用人單位糾正。用人單位應(yīng)當(dāng)研究工會的意見，并將處理結(jié)果書面通知工會。

　　一些專家將這個程序稱為“工會審查程序”，認為是資方解除勞動合同的一個法定的必經(jīng)程序。

　　而細則中規(guī)定，“用人單位解除勞動合同符合法律規(guī)定，但是未征求工會意見的，可事后補正程序。”

　　前述專家分析說，這里的“解除勞動合同符合法律規(guī)定”，是指符合法律有關(guān)解除勞動合同的其他規(guī)定，只是未經(jīng)“工會審查程序”。在補正手續(xù)之前，仍然屬于違法解除，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)法律責(zé)任，繼續(xù)履行勞動合同，或者按照經(jīng)濟補償標準的二倍向勞動者支付賠償金。

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